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疫情期间劳动关系合规33问

2021-10-11来源:FESCO福建


Q1:劳动者因隔离治疗等情形工资待遇如何确定?

A:依据《传染病防治法》 第四十一条第二款  在隔离期间,实施隔离措施的人民政府应当对被隔离人员提供生活保障;被隔离人员有工作单位的,所在单位不得停止支付其隔离期间的工作报酬。依据《福建省人社厅福建省财政厅 福建省卫健委关于新冠肺炎疫情防控期间事业单位人员有关工资待遇问题的通知》第三条之规定,对新型冠状病毒肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的事业单位工作人员,在此期间的工资、福利待遇由其所属单位按正常出勤对待。


Q2:从疫情地区到岗上班的劳动者居家自我隔离观察期间,工资如何支付?

A:依据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电[2020]5号)第一条规定,因紧急措施导致不能提供正常劳动的职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬。综合目前的现实情况来看,如因所在地政策规定需隔离观察的,用人单位应当支付在此期间的工资报酬。


Q3:劳动者受单位委派执行工作任务,因疫情无法及时返回单位工作的,如何支付工资待遇?

A:劳动者受单位委派执行工作任务,因疫情无法及时返回单位工作的,在此期间的工资待遇由企业按正常工作时间的工资支付。


Q4. 用人单位基于安全考虑,能否要求劳动者接受隔离措施

A不可以。依据传染病防治法》第四十一条规定,对已经发生甲类传染病病例的场所或者该场所内的特定区域的人员,所在地的县级以上地方人民政府可以实施隔离措施,并同时向上一级人民政府报告;接到报告的上级人民政府应当即时作出是否批准的决定。上级人民政府作出不予批准决定的,实施隔离措施的人民政府应当立即解除隔离措施。因此,隔离措施由县级及以上地方人民政府实施并报上一级人民政府报告批准之后实施。换言之,用人单位无权对员工采取隔离措施。


Q5:因新型冠状病毒肺炎的影响劳动者在休息日、节假日期间正常上班的相关工资待遇应如何予以支付?

A:如果是休息日安排劳动者工作的话则应安排劳动者进行补休,如果无法补休的话则应当支付200%的工资即双倍工资;如果是法定节假日(中秋节)安排劳动者工作的话则应当支付300%的工资即三倍工资。


Q6:因无法返岗工作,经协商企业安排劳动者带薪年休假工资待遇如何确定?

A:职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。


Q7:劳动者在家办公期间,能否不发放绩效工资

A:绩效工资作为对于劳动者劳动成果的薪酬,用人单位应根据劳动者实际完成情况,参照用人单位与劳动者约定的绩效考核与发放标准进行发放,劳动者按照绩效考核标准完成工作后,用人单位不得拒发该部分工资,但可以与劳动者协商一致,经劳动者同意后减发或暂时停发,因前述行为实质属于对劳动合同的变更,故需要签订书面协议或其他法律法规所认可的形式,否则日后发生劳动纠纷将难以举证。


Q8:企业受疫情影响导致生产经营困难的,如何支付劳动报酬?

A:依据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行(福建省生活费标准依据福建省人力资源和社会保障厅关于明确用人单位停工停产期间支付劳动者生活费有关问题的通知【闽人社(2020)102号】按不低于各市当年度最低工资标准的70%发放)。需要注意的是,因不属于劳动者原因停工停产的,需要书面通知劳动者,并报当地人社部门备案。


Q9:受疫情影响企业的效益低下,对于劳动者的工资企业能否延迟发放

A:依据《工资支付暂行规定》第七条  工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日,则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次,实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资的规定,用人单位是应当按照与劳动者的约定每月支付相应的工资报酬的,但根据《人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》【人社部发(2020)8号】,对暂无工资支付能力的,要引导企业与工会或职工代表协商延期支付,帮助企业减轻资金周转压力。所以说如果企业确实没有支付能力的适当的延迟也是可以的。

厦门市、莆田市和三明市针对该问题的处理方式为:用人单位确因生产经营困难、资金周转受到影响,暂时无法支付职工工资的,在保障职工基本生活的前提下,经与本单位工会及职工代表协商一致并形成书面协议,可以延期支付,延期最长不得超过三十日,并应当于协议达成后三日内向市、区人社部门备案。


Q10:因政府依法采取停工停业、封锁疫区等紧急措施导致企业延迟复工或劳动者不能返岗的,工资如何支付?

A:对不属于被依法隔离情形但属于因政府采取停工停业、封锁疫区等紧急措施的情形,导致企业延迟复工或劳动者不能返岗的,区分不同情况处理。

(1)对企业安排未返岗劳动者通过电话、网络等方式提供正常劳动的,按正常劳动支付其工资。

(2)对企业安排劳动者在受疫情影响延迟复工期间使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假,按相关假的规定支付其工资。

(3)对企业未复工或者企业复工但劳动者不能通过其他方式提供正常劳动的,企业参照国家关于停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商。

a在一个工资支付周期内的,按照劳动合同规定的标准支付工资;超过一个工资支付周期的,由企业发放生活费。

b福建省生活费标准依据福建省人力资源和社会保障厅关于明确用人单位停工停产期间支付劳动者生活费有关问题的通知【闽人社(2020)102号】按不低于各市当年度最低工资标准的70%发放。


Q11:由于疫情防控原因导致用人单位错过工资发放日,应如何处理?

A:依据原劳动部《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号文)第七条规定:工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日,则应提前在最近的工作日支付。鉴于当前疫情无法事先预见,如因疫情防控原因导致用人单位错过工资发放日,用人单位未及时发放工资系因当前客观原因所致,应在复工后及时予以支付。


Q12:对依法实行隔离治疗或者医学观察的劳动者,企业可以因此解除劳动合同吗?

A:不可以,对依法实行隔离治疗或者医学观察的新冠肺炎患者、病原携带者、疑似病人、密切接触者以及因政府实施隔离措施或者采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的劳动者,企业不得依据《劳动合同法》第四十条、四十一条与劳动者解除劳动合同或退回被派遣劳动者。


Q13:隔离治疗或者医学观察期间,劳动合同到期的,如何处理?

A:劳动合同到期的,分别顺延至劳动者隔离治疗期、医学观察期、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。对被派遣劳动者。用工单位也不得因此将其退回劳务派遣单位。

受疫情影响导致原劳动合同确实无法履行的,不得采取暂时停止履行劳动合同的做法,企业和劳动者协商一致,可依法变更劳动合同。

企业与招用的劳动者不能依法及时订立或续订书面劳动合同,可通过协商合理顺序订立书面劳动合同的时间。

企业与劳动者协商一致,可采用电子形式订立书面劳动合同。


Q14:劳动者医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束后,劳动者继续在家休养的劳动关系应如何处理?

A:依据《厦门市人力资源和社会保障局关于发布厦门市新型肺炎疫情防控期间企业劳动关系调整与工资支付政策指引的通知》、《莆田市人力资源和社会保障局关于发布莆田市新型肺炎疫情防控期间企业劳动关系调整与工资支付政策指引的通知》【莆人社文(2020)20号】

主要有以下几种情况:

(1).企业职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束后需要继续在家休养的,持有医疗机构出具的病休证明,在规定的医疗期内,用人单位应当根据职工医疗期和工龄长短,按照国家有关规定支付职工病假期间的工资,但不得低于本市当年度最低工资标准的百分之八十。

(2).上述情形中,职工无病休证明的,职工应当及时向企业说明情况,并按照企业规章制度的规定履行请假手续,根据实际情况可以请病假、年休假,或协商待岗、劳动关系中止等。  

(3).职工无医疗机构病休证明,且无任何假期可用的,可以按照企业规章制度规定申请事假。

(4).提倡企业从职工关系管理的角度,给予职工人性化的关怀,给予带薪事假,具体标准企业可以自主确定。


Q15:经确诊后患病职工的医疗期如何确定?
A:依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》(劳部发[1994]479号)规定,企业职工因患病或非因工负伤,需要停止工作医疗时,根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限,给予三个月到二十四个月的医疗期:
(1)实际工作年限十年以下的,在本单位工作年限五年以下的为三个月;五年以上的为六个月。
(2)实际工作年限十年以上的,在本单位工作年限五年以下的为六个月;五年以上十年以下的为九个月;十年以上十五年以下的为十二个月;十五年以上二十年以下的为十八个月;二十年以上的为二十四个月。
医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算;六个月的按十二个月内累计病休时间计算;九个月的按十五个月内累计病休时间计算;十二个月的按十八个月内累计病休时间计算;十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算;二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。



Q16:劳动者因隔离、交通限制等防控措施,无法按时返回复工的应如何履行相关手续?

A依据《厦门市人力资源和社会保障局关于发布厦门市新型肺炎疫情防控期间企业劳动关系调整与工资支付政策指引的通知》、《莆田市人力资源和社会保障局关于发布莆田市新型肺炎疫情防控期间企业劳动关系调整与工资支付政策指引的通知》【莆人社文(2020)20号】,劳动者因隔离、交通限制等防控措施,无法按时返回复工的,应当及时向企业说明情况,并按照企业规章制度规定履行请假手续,企业不得以旷工为由对劳动者进行处理,但是可以要求劳动者提供医院的诊疗证明、社区或村委会的书面情况说明或者地区交通限制通知等材料。


Q17:劳动者经治疗或隔离以后确诊无风险但返岗后不能胜任原工作的应如何处理?

A:依据《劳动合同法》第四十条 职工返岗后不能胜任原工作的,企业经过培训或者调整工作岗位后,职工仍不能胜任工作的,可以依法解除劳动关系。(此时需支付n+1的经济补偿金)  


Q18:劳动者系属于医疗机构内的病人、病原携带者、疑似病人的密切接触者,但拒绝接受医学隔离观察、拒不配合治疗或故意传播传染病造成他人感染的,企业应如何处理?

A:企业可以依据规章制度给予处分,但是这边提醒企业注意的是所依据的规章制度应当是有通过相关民主程序的;对于被依法追究刑事责任的,可以依法解除劳动合同。  


Q19:因疫情防控、承担保障等任务企业安排劳动者延长工作时间的情况应如何处理?

A:依据《人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》【人社部发(2020)8号】对承担政府疫情防控保障任务需要紧急加班的企业,在保障劳动者身体健康和劳动安全的前提下,指导企业与工会和职工协商,可适当延长工作时间应对紧急生产任务,依法不受延长工作时间的限制。即企业安排职工延长工作时间的不受《劳动法》第四十一条用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过一小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,但是每月不得超过三十六小时的限制。


Q20:劳动者感染新型冠状病毒肺炎是否被认定为工伤

A:针对此问题主要区分以下几种情形处理:

(1)在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护人员及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因新型冠状病毒肺炎死亡的,属于工伤。已参加工伤保险的上述工作人员发生的相关费用,由工伤保险基金和单位按工伤保险有关规定支付;未参加工伤保险的,由用人单位按照法定标准予以支付。

(2)劳动者由用人单位指派前往国家宣布的疫区工作而感染疫病的,应按“因工外出期间,由于工作原因受到伤害”情形认定为工伤。(厦门市和莆田市倾向于该处理方式)

(3)劳动者在提供志愿活动中感染疫病或受到其他伤害,应按“在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的”视同工伤,按照工伤保险条例的有关规定享受工伤保险待遇。

(4)其他人员不幸感染新型冠状病毒肺炎的,原则上不认定为工伤,但如果在工作场所、工作时间发现感染,且于48小时内救治无效死亡的,可以申请认定为视同工伤。


Q21:企业受疫情影响导致生产经营困难的,是否可以调整薪资

A:依据《人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》【人社部发(2020)8号】对受疫情影响导致企业生产经营困难的,鼓励企业通过协商民主程序与职工协商采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位。


Q22:企业是否可以通过经济性裁员、劳动合同法规定的无过失性辞退(职工患病、不胜任工作、劳动合同订立依据发生变化)为由将处于医学观察期间或治疗期间、政府隔离措施或紧急措施内无法正常提供劳动的新型冠状病毒感染性肺炎患者、疑似患者或密切接触者的劳务派遣员工退回劳务派遣单位

A:不可以,依照福建省人社厅解读,用工单位不得以出现《劳动合同法》第四十条、四十一条规定的情形,将新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或者医学观察期间以及因政府实施隔离措施或者采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的人员中的被派遣劳动者退回劳务派遣单位。被派遣劳动者在用工单位期间的工资待遇等参照用工单位直接用工的相关政策。


Q23:企业复工后,职工未及时上班或拒不到岗报到,企业如何处理?

A:应针对具体情况具体分析,不应简单以旷工为由解除劳动关系。应先向员工发送邮件等形式的返岗通知,通知员工返岗并说明未返岗原因,若员工再不返岗也不说明任何理由的,企业可依照规章制度进行处理,直至解除劳动合同。

如果员工回复确有客观原因不能返岗的,企业应当要求员工提供相应证明材料,符合病假、事假条件的,应补办病假、事假手续。


Q24:如企业已向应聘人员发出录用通知书,能否以疫情防控为由取消录用?

A:企业向应聘人员发出录用通知书,其属单方法律行为,对企业具有约束力。另从诚信及企业信用角度,不建议企业以此取消录用该应聘人员,一是有违诚信原则,二是如以疫情防控取消录用,企业可能将承担缔约过失赔偿责任。

为此,建议企业可以与应聘人员协商以变更入职日期等方式解决。


Q25: 用人单位可以拒绝录用曾经患有新型冠状病毒肺炎但已被治愈的人员吗?

A:不可以。根据《就业促进法》第三十条规定,用人单位招用人员,不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用;第六十二条规定,违反本法规定,实施就业歧视的,劳动者可以向人民法院提起诉讼。《传染病防治法》第十六条规定,任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。因此,患有新型冠状病毒肺炎后被治愈的,用人单位不得以其曾经患有上述传染病为由对其拒绝录用,更不得实施任何就业歧视行为。


Q26:防疫期间,用人单位是否应该承担安全保障义务

A:应当承担。依据《突发事件应对法》第二十二条规定,所有单位应当建立健全安全管理制度,定期检查本单位各项安全防范措施的落实情况,及时消除事故隐患;掌握并及时处理本单位存在的可能引发社会安全事件的问题,防止矛盾激化和事态扩大;对本单位可能发生的突发事件和采取安全防范措施的情况,应当按照规定及时向所在地人民政府或者人民政府有关部门报告。


Q27:劳动者确认患有传染病或者疑似传染病,经诊疗痊愈或隔离结束之后,用人单位是否可以要求劳动者复检

A:不可以,劳动者有权拒绝。已经痊愈后,劳动者无法定的配合义务。但用人单位出于安全考虑需要进行复检的,可以经与劳动者协商同意后进行,应避免让劳动者感觉受到歧视。


Q28:劳动者被确诊患新型冠状病毒肺炎,用人单位是否需要支付医疗费用?

A:具体根据缴纳社保情况确认,如用人单位已经依法为劳动者缴纳基本医疗保险的,用人单位无须支付医疗费用。财政部、医保局联合印发《关于做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情医疗保障的紧急通知》要求,各地医保及财政部门要确保确诊新型冠状病毒感染肺炎患者不因费用问题影响就医,确保收治医院不因支付政策影响救治。一是对于患者发生的医疗费用,在基本医保、大病保险、医疗救助等按规定支付后,个人负担部分由财政给予补助。二是对于其中的异地就医患者,先救治后备案,报销不执行异地转外就医支付比例调减规定。三是患者使用的符合卫生健康部门制定的新型冠状病毒感染肺炎诊疗方案的药品和医疗服务项目,可临时性纳入医保基金支付范围。


Q29:如员工年休假与延长的假期时间重叠的,企业应如何处理?

A:依据《职工带薪年休假条例》第三条规定:“国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”假如政府公布延长假期时间,延长的假期时间不应当计入年休假假期,年休假应当予以顺延。


Q30:员工在上下班途中感染新型冠状病毒肺炎能否认定为工伤?

A:国务院《工伤保险条例》第十四条规定了应当认定工伤的七种情形、第十五条规定了视为工伤的三种情形。非医护及相关工作人员无法适用上述规定,需要按照一般工伤认定标准进行个案认定,需根据工作时间、工作地点、工作原因综合认定,通常较难认定为工伤。


Q31:延长假期及延迟复工期间,企业可以强制复工吗?若强制复工,会有什么后果?

A:不可以。延长假期和延迟复工期间系各级政府为应对疫情而采取的紧急应对措施。江苏省南通市已行政处罚了因提前复工的某企业老板,为全国首例。除非是符合规定,属于可以不执行延迟复工的行业。

可以不延迟复工的行业有:

(1)保障城市运行所必需的行业:如供水、供气、供电、通讯等;

(2)疫情防控所必需的行业:如医疗器械、药品、防护品生产和销售等;

(3)群众生活所必需的行业:如超市卖场、食品生产和供应等;

(4)其它涉及重要国计民生的相关企业。


Q32:因受疫情影响造成当事人不能在劳动人事争议仲裁时效内申请劳动人事争议仲裁的,仲裁时效如何计算?

A:可以按仲裁时效中止处理。依据人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定,因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动人事争议仲裁的,仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。因受疫情影响导致劳动人事争议仲裁机构难以按法定时限审理案件的,可相应顺延审理期限。


Q33:肺炎疫情期间,如果公司因为疫情而面临经营困难,需要解除劳动关系(裁员)或降低薪资待遇,该如何操作?

A:关于解除劳动关系,因企业经营困难不属劳动者过错情形,故不适用《劳动合同法》39条所规定的劳动者存在过错的解除情形,用人单位可基于《劳动合同法》36条的规定,与劳动者协商,通过协商解除的形式解除劳动关系。如果企业经营遇到重大困难,需要裁员的,依据《劳动合同法》41条第2款规定(生产经营发生严重困难的),在履行应尽程序(用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告)后,可以裁员。

但同一条款中对于裁减人员作出如下限制:裁减人员时,应当优先留用下列人员: 
  (一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的; 
  (二)与本单位订立无固定期限劳动合同的; 
  (三)家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。 
  用人单位依照本条第一款规定裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。

同时,依据《劳动合同法》第42条规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照《劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:  
  (二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的; 
  (三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的; 

(六)法律、行政法规规定的其他情形。 

结合《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同

对于降低薪资待遇一事,因实质上属于对于劳动合同的变更,故需与劳动者协商一致,获得劳动者同意后可以进行调整。但依据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。需要注意的是,因不属于劳动者原因停工停产的,需要书面通知劳动者,并报当地人社部门备案。